Hoy, Martes Doce (12) de Agosto de 2.008, siendo las dos y cincuenta y siete de la Tarde (2:57 p.m.), comparecen voluntariamente, por la parte Actora, el Demandante JUAN AGUSTIN TOVAR ROMERO, TITULAR DE LA CEDULA DE IDENTIDAD N°. V-5.628.838, antes identificada, Asistido por su Abogado YAMELIS DEL VALLE PORTILLO PAREJO, inpreabogado Nº 78.384, y por la parte Demandada ARCILLAS LA VICTORIA C.A., su apoderado Judicial JHONNY J. JORDAN NAVAS, Inpreabogado Nº 115.554, quien presenta Poder Judicial en original para su confrontación, vista y devolución, dejando copia del mismo, y quienes manifiestan renunciar al lapso de comparecencia a los fines de celebrar audiencia, a los fines de que a través, de la mediación pueda conciliarse el presente asunto: En Tal Sentido, se declaro abierto el acto. En este estado, la Juez que preside el acto, deja constancia de que la mediación arrojo resultados positivos, alcanzándose un acuerdo entre las partes, quienes haciendo uso de los medios alternativos de solución de conflictos y de la función mediadora desarrollada por este despacho, Deciden conciliar el presente asunto, conforme lo establece el articulo 3 de la Ley Orgánica del Trabajo acorde con el articulo 133 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo y lo hace mediante la TRANSACCION que presentan y acuerdan en los términos siguientes: “De conformidad con lo establecido en los artículos 6, 11, 47 y 133 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, en concordancia con el articulo 3 de la Ley Orgánica del Trabajo, en su Parágrafo Único, artículos 10 y 11 del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, numeral 2 del articulo 89 de la Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela, así como los artículos 255 y 256 del Código de Procedimiento Civil, y los artículos 1.713,1.717 y 1.718 del Código Civil de Venezuela, las partes de este Juicio antes identificadas convenimos en celebrar la TRANSACCION no solo a los fines de dar por terminado el presente juicio, sino así como también para precaver uno futuro por los mismos hechos discutidos en este y7o por los que se encuentran comprendidos o incluidos en la presente transacción, la cual queda contenida en las Cláusulas y términos Siguientes; PRIMERA: DECLARACIONES Y PRETENCIONES LIBELARES DE LA PARTE ACTORA:
1.- La demandante ut-supra identificada, alego en su libelo de demanda, que ingreso a prestar sus servicios para la empresa demandada en fecha 02 de diciembre de 2003, como Obrero, devengando como ultimo salario Mínimo Nacional Urbano vigente en su oportunidad de Bs.f 30,39 diarios. 2.- Que cumpliendo con las Obligaciones que le imponen la relación laboral, tenía que manipular piezas y equipos de pesos representativos, que en la empresa se elabora y distribuyen teniendo la responsabilidad de la revisión de los mismos y efectuar su terminación.
3.- Que a los dos (02) años de desempeñarse en el cargo mencionado, presento dolencias en la columna vertebral, con dolores fuertes que no le permitían hacer esfuerzos, e incluso en algunos casos cayéndome del dolor debiendo acudir a médicos especialistas en problemas en la columna, quienes me indicaron la practica de varios exámenes y rayos x, diagnosticándoseles hernias en las Lumbares L3, L4 y L5, L4 y L5.
4.- Que por tal motivo recibió varios tratamientos ameritando luego tratamientos y rehabilitaciones, siendo cancelados voluntariamente por la empresa todos los gastos médicos que dicho tratamientos generan, sin embargo, al no cumplir la misma con los requisitos esenciales de seguridad industrial que eviten lesiones que se sufre por la manipulación de los productos que fabrica la empresa, dichas enfermedades fueron adquiridas durante y como consecuencia de la relación laboral, y por lo tanto se trata de una ENFERMEDAD OCUPACIONAL que le ocasiona una incapacidad física absoluta y permanente para el trabajo.
5.- Que en virtud de sus patologías son de origen ocupacional, y aun mantiene dolencias a pesar de los tratamientos recibidos, estando aun de reposo medico, con fundamento en los artículos 560, 562 y 571 de la Ley Orgánica del Trabajo, en concordancia con los articulo 32 y 33 Parágrafo 2 Numeral 1) de la Anterior Ley Orgánica de Prevención, Condiciones y Medio Ambiente del Trabajo (LOPCYMAT) de 1.986 vigente para la fecha de diagnosticarse la enfermedad y así aplicable in ratione temporis, articulo 27 de la Ley del Seguro Social Vigente, y artículos 1.185, 1.273 y 1.196 del Código Civil, demanda las indemnizaciones por los daños y perjuicios, en consecuencia de la relaciona de trabajo que lo unió a la empresa durante 4 años, estimando y cuantificando las cantidades que así pretende el pago.
6.- Que por tales circunstancias le sean cancelada la Indemnización equivalente a cinco años de salarios por el articulo 33 Parágrafo 2 Numeral 1) de la LOPCYMAT 1.986. 7.- Que igualmente producto del hecho Ilícito que cometió la empresa y que le causara las enfermedades padecidas, conforme al articulo 1.273 del Código Civil, se le cancele por Daño Emergente la cantidad de Bs.f 15.000,00, representado por el costo de una intervención quirúrgica para corregir su lesiones y la cantidad de bs.f 2.500,00 del costo de tratamiento de un servicio de medicina física y rehabilitación; así como fundamentado en el mismo hecho ilícito y norma legal citada del 1.273 en concordancia con el articulo 27 de la Ley del Seguro Social, solicita se le cancele por Lucro Cesante la Cantidad de Bs.f 15.000,00 en virtud de que la enfermedad que padece se traduce en una limitación a su capacidad laboral para ejercer cualquier actividad lucrativa durante el promedio de vida útil laborable, como consecuencia de la incapacidad física con la que ha quedado por la enfermedad ocupacional, tomando en cuenta su salario diario señalado de Bs.f 20,40 diarios.
8.- Que así mismo se le cancele la cantidad de Bs.f 5.000,00 por Daño Moral basado en que la enfermedad ocupacional que padece no solo afecta su integridad física por el sufrimientos de las continuas dolencias que a diario tiene que soportar, calmadas solo con analgésicos y antiinflamatorios, sino que son de carácter moral de corte psicológico, debido a la tristeza y depresión que sufre por no poder ejercer los trabajos que rutinariamente realiza para el trabajo, estimado el valor de los daños morales así representados en la cantidad antes señalada.
9.- Adicionalmente pide, pide para formar parte de esta Transacción que la Empresa le calcule y cancele las prestaciones sociales y demás conceptos laborales a que pueda tener derecho conforme a la antigüedad en la Empresa, en virtud de la incapacidad e inhabilitación permanente para la ejecución de sus funciones, tal como alega en su libelo, y que en todo caso original la extinción de la relación de trabajo mantenida con la Empresa, por causas ajenas a la voluntad de las parte, conforme con el articulo 98 de la Ley Orgánica del Trabajo, en concordancia con los artículos 35 en su literal d) y 39 en su literal b), del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, a cuyos efectos solicita no se considere su tiempo de reposo hasta la presente fecha en la cual se encuentra en la situación y en la que no ha habido prestación efectiva de sus servicios para la empresa, como suspensión de la relación de trabajo, conforme con el articulo 101 de la Ley Orgánica de Prevención, Condiciones y Medio Ambiente del Trabajo (LOPCYMAT) vigente, por ser su padecimiento una enfermedad Profesional, y por lo tanto, tomando en cuenta para su liquidación el tiempo de su discapacidad temporal hasta la presente fecha como tiempo efectivo de trabajo para todos los efectos legales, contados desde su fecha efectiva de ingreso a la empresa manifestada en el libelo como del 02-12-2003.
10.- Que en cualquier caso no desea continuar unido a la empresa, por lo que no considera como ocurrida la causa de extinción de la relación antes señalada, manifiesta expresamente e este acto su voluntad de retirarse de cualquier trabajo en la empresa, solicitando realice la empresa los cálculos respectivos para su egreso definitivo, en virtud de que aspira se aplique para ello los ajustes de salario que le hubiesen correspondido durante el lapso de reposo conforme a los Decretos de Salario Mínimo que han estado Vigentes en cada oportunidad, de acuerdo al ultimo salario devengado, correspondiendo actualmente Bs.f 26,64 diarios.
SEGUNDA: RECHAZOS Y ALEGATOS DE LA PARTE DEMANDADA SOBRE AS DECLARACIONES Y PRETENCIONES DE LA DEMANDANTE:
1.- La Empresa demandada niega, rechaza y contradice cada una de los alegatos y pedimentos tanto del libelo de la demanda antes reproducida y resumida, como de lo peticionado en este acto por la demandante en la Cláusula Primera , tanto en los hechos como en el derecho, por no ser ciertos ni procedentes legalmente ni correctos ni estar debidamente fundamentados, especialmente en la existencia de una enfermedad así como en el grado de discapacidad que señala le produce, considerando la demandada que la demandante no tiene así derecho a las indemnizaciones pretendidas por supuesta enfermedad ocupacional, y que por lo tanto, tampoco tiene derecho a la aplicación del articulo 101 de la LOPCYMAT vigente para el computo de cualquier antigüedad base para el pago de Liquidación de Prestaciones Sociales por eventual terminación de sus servicios, como lo ha solicitado la demandante misma.
2.- Por cuanto como la manifiesta demandante, apenas a los 2 años de estar laborando en la empresa aparecieron sus dolencias, siendo que las patologías descritas en el libelo requieren de tiempo mayor de exposición para generarse, se encuentra en duda el verdadero origen de las dolencias.
3.- Por cuanto conforme a la Historia Medica llevada por el Servicio Medico Ocupacional Interno de la Empresa, con base a los Diagnósticos, Informes, Exámenes y Evaluaciones Medicas que reposan en la misma, la única lesión que ha sufrió el demandante ha sido Tuberculosis, sin mas ninguna otra patología, y de la cual fue tratado en su oportunidad, por lo que la presencia de su dolencia así como cualquier enfermedad posterior hace presuponer que puede existir una causa distinta y ajena a su trabajo en la empresa, y aún de origen común o congénito, como disposición orgánica a padecer dichas enfermedades, por estar separado del trabajo tanto tiempo.
4.- Por cuanto no existe certificación legal alguna ni del origen ocupacional de la enfermedad ni del grado de incapacidad que señala la misma le origina, mucho menos como absoluta y permanente, así otorgada o determinada por parte del Instituto Nacional de Prevención Salud y Seguridad Laborales (INPSASEL) o por el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales (IVSS) a través de su forma 14-08, no puede la demandante suplir con sus manifestaciones dicho origen e incapacidad, siendo que habiendo sido tratado de la única patología apreciada al servicio de la empresa, considera la empresa que no existen las enfermedades que en la actualidad y que en el peor de los casos, teniendo resolución quirúrgica y rehabilitación cualquiera de las que aun pueda padecer, se trataría a todo evento de una INCAPACIDAD O DISCAPACIDAD PARCIAL Y TEMPORAL, es decir mientras se recupere.
5.- Por cuanto las indemnizaciones calculadas en la demanda han sido basadas falsamente en una DISCAPACIDAD O INCAPACIDAD ABSOLUTA Y PERMANENTE PARA TODA ACTIVIDAD, no determinada en dicho grado legalmente, no son procedentes ninguna de las indemnizaciones calculadas en base a una discapacidad inexistentes, y así conforme al articulo 571 de la Ley Orgánica del Trabajo y numeral 1) del Parágrafo 2 del articulo 33 de la LOPCYMAT aplicable.
6.- Por cuanto el Demandante se encuentra inscrito en el Seguro Social, conforme a la Doctrina de Casación Social en todo caso no es procedente indemnización alguna por la Ley Orgánica del Trabajo, conforme al articulo 585 de dicha ley, siendo por demás la base de calculo utilizada para dicha indemnización, tal como se establece el articulo 575 eiusdem, con base al salario normal que tenia la demandante para la fecha de contraer la enfermedad, en este caso, según su propia manifestación libelar en el 2.004.
7.- Por cuanto resulta aplicable por la fecha de aparición de la enfermedad la anterior LOPCYMAT (1.986), no es procedente la base de calculo utilizada en la demanda en un salario promedio o mínimo nacional ajustado a su equivalente actual, pues la base de calculo lo era el salario para la fecha en que se diagnostico o aparece la enfermedad, es decir, para el año 2.004, amen de cómo se ha manifestado no es procedente su base en una discapacidad absoluta y permanente, no correspondiendo 5 años de salario como se pretende, siendo que a todo evento es falso que haya habido incumplimiento de la empresa o falta de requisitos en materia de seguridad Industrial, prevención, salud y seguridad laboral, que puedan dar lugar a las indemnizaciones basadas en la LOPCYMAT, como ha señalado la doctrina de Casación Social es fundamento para demandar tales indemnizaciones (hecho ilícito patronal- falta de prevención e incumplimiento de normas de la materia cono causa directa de la enfermedad).
8.- Por cuanto el Daño Emergente y Lucro Cesante demandados por el articulo 1.273 del Código Civil, no se encuentra ajustados a las previsiones de dicha norma, por ser inciertos, indeterminados y futuros al señalar para el daño emergente eventuales gastos operatorios y de rehabilitación sin costo determinado comprobado (orden medica-Presupuesto), calculados por la misma demandante así como lucro cesante al basarse en incapacidad absoluta y permanente no existente ni certificada legalmente, teniendo además resolución para su sanación, es claro que si podría la demandante a su recuperación obtener lucro de otras actividades y aun de cualquier trabajo, amen de que no existe hecho ilícito ni fue este determinado en la demanda, el que requiere ser comprobado, para ser base de tales conceptos y no la simple existencia de incapacidad, mucho menos lo es el incumplimiento de normas de prevención.
9.- Por lo que es equivalente a todos los conceptos demandados resultan no ajustados a derecho y sus montos exagerados y no acordes a la realidad, considerando la empresa que en base a todo lo antes expuesto, no se encuentra obligada de ninguna forma a cancelarle a la demandante ningún monto o concepto por patologías padecidas durante su prestación efectiva de servicios, de los cuales fue sanada por la empresa, tampoco por la enfermedad que padece, dadas las circunstancias de tiempo, lugar y modo de la relación de trabajo, habiendo cumplido la empresa con darle la atención medica respectiva y el pago de los salarios de reposo, no tiene así obligación alguna al respecto de lo expresamente demandado.
10.- por cuanto en todo caso y tal como la demandante reconoce en su libelo, fue tratado sufragando la empresa los gastos de dicha rehabilitación y tratamiento, así como posteriormente recibió terapias de rehabilitación, cuyos gastos también fueron sufragados por la empresa, se considera que esta ha cumplido con la obligación legal de recuperación del trabajador para su reinserción laboral, siendo esta la obligación primaria del patrono y no la de indemnizar, por lo que tiene derecho a las indemnizaciones emanadas por su lesión de la cual se recupera.
11.- Igualmente y dadas las consideraciones anteriores, si bien es cierto que es procedente el pago de las prestaciones sociales debidas a la demandante por su tiempo de servicios dada la extinción de la relación por inhabilitación permanente, habida cuenta la manifestación inequívoca del demandante en este acto, de terminar la relación laboral en forma definitiva, ante la duda de si efectivamente ocurrió o no la extinción de la relación por causa ajena a la voluntad de las partes por inhabilitación permanente, en todo caso se acepta que la relación termine el día de hoy, incluyéndose en este acuerdo el pago correspondiente a las prestaciones Sociales.
12.- A tal fin, la empresa presenta en esta acto a la demandante los cálculos de su Liquidación por Terminación de Servicios, la cual incluye los conceptos de Prestación de antigüedad en 720 días acumulados por un monto de 22.204,80, conforme al articulo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo, Vacaciones y Bono Vacacional por Bs.f 900,22, y Utilidades en Bs.f 1.530,59, y descontando los anticipos de prestaciones recibidos durante la relación de trabajo que alcanzan al total de Bs.f 522,47 y otras deducciones de Ley, su liquidación le arroja la cantidad neta de Bs.f 8.384,74 así como el concepto de indemnizaciones contenidas en el articulo 125 por la suma de 6.476,40.
TERCERA: DEL ACUERDO TANSACCIONAL; No obstante lo anteriormente señalado en las Cláusulas Primera y Segunda por cada una de las partes y la posición que cada uno mantiene, con el único propósito de dar por terminado el presente Juicio así como el de precaver o evitar cualquier reclamo o litigio futuro relacionado tanto con el contrato de trabajo o prestación de servicios que existió entre el Demandante y la Empresa Demandada y su terminación anterior o en este acto, con los conceptos que de ello puedan derivar como se ha calculado a tal fin, como por los hechos contenidos en la presente y por la posibles y las eventuales indemnizaciones demandadas por ENFERMEDAD OCUPACIONAL y su eventual determinación de dicho origen y de Discapacidad o Incapacidad que en cualquier grado le pueda llegar a ser verificado legalmente en el futuro, todo por el INPSASEL o IVSS, y especialmente, por las indemnizaciones expresazas aquí demandados y/o contenidos en el libelo y en este documento, ambas partes de mutuo y común acuerdo convienen en fijar por concepto de pago UNICO Y ESPECIAL DE CARÁCTER TRANSACIONAL, sin que el presente acuerdo represente aceptación por parte de la demandada de la procedencia de lo demandado, encontrándose comprendido a todo evento en la cantidad que a tal fin se acuerde, cualquier derecho que sobre lo demandado en el libelo y sobre lo peticionado y relacionado en este acuerdo en su Cláusula Primera, le pueda corresponder a la demandante, la suma total de TREINTA Y CINCO MIL (Bs.f. 35.000,00) en UN cheque, por la cantidad de TREINTA Y CINCO MIL BOLIVARES FUERTES (Bs.f 35.000,00), que le es pagada en este acto en un cheque librado contra la cuenta Corriente Nº 0134-0131-47-1313016605, que mantiene la empresa en el Banco Banesco, identificado con el Nº 17454068 y a nombre del demandante JUAN AGUSTIN TOVAR. Y un segundo cheque por las prestaciones sociales por la suma de OCHO MIL TRESCIENTOS OCHENTA Y CUATRO CON SETENTA Y CUATRO CENTIMOS (Bs. 8.384,74) girado contra la cuenta Corriente Nº 0134-0131-47-1313016605, que mantiene la empresa en el Banco Banesco, identificado con el Nº 28454067 y a nombre del demandante JUAN AGUSTIN TOVAR El demandante recibe conforme el pago transaccional acordado en el monto y forma antes discriminadas, considerando incluido en dicho pago todos los conceptos relacionados en las Cláusulas Primera y Segunda, tanto por las Indemnizaciones de daños y perjuicios por enfermedad ocupacional, como por los conceptos integrantes de su Liquidación de Prestaciones Sociales con lo que da por terminada definitivamente la relación de trabajo hasta hoy mantenida con la empresa, estando conforme y aceptando los cálculos efectuados por la empresa y las deducciones realizadas en dicha Liquidación de Prestaciones.
CUARTA: ACEPTACION DE LA TRANSACCION:
Las Partes declaran que se encuentran mutuamente satisfechas con la presente Transacción y con el monto convenido por la misma y su pago, considerándose como caneladas todas las acciones que puedan corresponderle al demandante tanto por los hechos narrados en su libelo, como por la terminación definitiva de sus servicios acordados en este acto y los conceptos que en ella comprende.
QUINTA: HOMOLOGACION JUDICIAL:
La presente Transacción se celebra conforme al artículo 3 en su Parágrafo Único de la Ley Orgánica del Trabajo, artículos 10 y 11 del hoy vigente reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, artículos 1, 6, 11 y 133 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, artículos 255 y 256 del Código de Procedimiento Civil, y artículos 1.713 al 1.723 del Código Civil, cumpliendo para ello con todos los requisitos establecidos expresamente en los artículos 10 y 11 del Vigente Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, es por lo que ambas partes le solicitan Respetuosamente a la ciudadana Juez, proceda a impartirle su respectiva HOMOLOGACION JUDICIAL de conformidad con el articulo 133 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, articulo 3 de la Ley Orgánica del Trabajo en concordancia con el articulo 11 de su Reglamento y articulo 256 del Código de Procedimiento Civil, dándole el carácter de Cosa Juzgada, se de por terminada la presente causa y se ordene el archivo del presente expediente. Asimismo, solicitamos se nos expidan dos (02) juegos de copias certificadas de la presente acta trasnacional.
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